時至2021年年底,世貿(mào)組織、自貿(mào)協(xié)定、關稅、特別關稅、超限關稅、排除令、出口管制、實體清單、長臂管轄、阻斷、制裁、反制裁等詞匯,對中國企業(yè)來說已經(jīng)耳熟能詳。實際上,到2021年年底,在這些詞匯分別代表的各種力量的交互作用下,基于《關貿(mào)總協(xié)定》建立的現(xiàn)存國際貿(mào)易規(guī)則體系,已經(jīng)顯露頹勢。一個國際貿(mào)易新秩序似乎正在悄然形成。是什么在催生國際貿(mào)易新秩序?這個國際貿(mào)易新秩序給企業(yè)帶來了哪些新機遇與新挑戰(zhàn)?

WTO規(guī)則為基礎的現(xiàn)存國際貿(mào)易秩序遭遇強烈沖擊

如果存在一個平等、公正、公平、自由競爭的國際經(jīng)濟體系,那么國際貿(mào)易就應當如國內(nèi)貿(mào)易,貨物、服務、技術等自由貿(mào)易,并不受無端管制。然而一直以來,各國政府都常用關稅與非關稅壁壘,對國際貿(mào)易進行管制,嚴重影響全球市場對產(chǎn)品的生產(chǎn)和流通的資源配置與自由競爭。為此,二戰(zhàn)以來,各國都在嘗試通過設置自貿(mào)區(qū),免除過境貨物關稅;通過簽署雙邊、復邊和多邊自貿(mào)協(xié)定進行互惠關稅減讓。其中,承繼關貿(mào)總協(xié)定(GATT)的世貿(mào)組織(WTO)系列協(xié)定,成了自貿(mào)運動的集大成者。WTO的核心特色是它既是貿(mào)易協(xié)定談判與貿(mào)易政策審查平臺,又有貿(mào)易爭端解決機制解決各成員方之間糾紛,集立法、執(zhí)法、司法功能于一體,雖不能說完美,但確實很美。

199511WTO宣告成立時,很多人認為一個國際貿(mào)易新秩序已經(jīng)建立,并且會越來越完善。不幸的是,旨在完善WTO體系的多哈回合談判,歷經(jīng)數(shù)載(大約自200111月起至200911月止),無果而終,令WTO貿(mào)易談判平臺形象嚴重受損。更不幸的是,美國自奧巴馬政府以來,開始狙擊WTO爭端解決機構的上訴機構,致使WTO上訴機構于20191211日宣布中止運行。時至今日,WTO上訴機構依然沒有任何一名在任上訴法官,WTO最有特色的核心機制——爭端解決機制已經(jīng)崩潰。

在維持當今國際貿(mào)易秩序的核心組織WTO遭受沉重打擊的同時,美國的特朗普政府自20174月開始,又挑起針對加拿大、墨西哥、歐盟、中國等的激烈貿(mào)易摩擦,最終導致美中雙方對對方產(chǎn)品加征超限關稅,將當前世界兩個最大經(jīng)濟體之間的國際貿(mào)易關系,帶離了當前國際貿(mào)易規(guī)則體系。這些因激烈貿(mào)易摩擦引起的超限關稅,涉及范圍特別廣泛的貨物和數(shù)千億美元的貨物貿(mào)易,在2021年底時依然沒有取消,嚴重沖擊著當今國際貿(mào)易秩序。

更糟糕的是,到2021年底,即使在WTO規(guī)則允許的反傾銷、反補貼等貿(mào)易救濟措施方面,美歐似乎仍然在繼續(xù)他們突破規(guī)則的手法,針對原產(chǎn)自中國等地產(chǎn)品,進行調(diào)查和征收特別關稅。在反傾銷領域,歐盟等不僅繼續(xù)拋棄其原先給予中國企業(yè)市場經(jīng)濟待遇的實踐,轉而一律采用替代國方法,而且更是開始效法美國,搞起所謂的“生產(chǎn)要素”法。在反補貼領域,加拿大、美國、澳大利亞、歐盟等自2004年開始逐個拋棄其對“非市場經(jīng)濟”國家不進行反補貼調(diào)查的承諾,截至2021年年底,仍然在對中國產(chǎn)品進行反補貼調(diào)查。而美國自2013年開始不給中國應訴國有企業(yè)單獨稅率、而是直接給予最高稅率后,至今仍是如此,嚴重挫傷了中國含有國有成分企業(yè)的應訴積極性,應該也是在繼續(xù)違背WTO反傾銷協(xié)定的有關規(guī)定。

值得注意的是,除了上述各種對WTO現(xiàn)有規(guī)則體系以及現(xiàn)存國際貿(mào)易秩序的沖擊外,美國的337調(diào)查、出口管制和制裁對國際貿(mào)易的不利影響也日漸突顯。2021年更是見證了美國利用337調(diào)查、出口管制和制裁,對現(xiàn)有國際貿(mào)易秩序的沖擊。今年,美國新發(fā)起51337調(diào)查,其中26起針對中國大陸(作為比較,美國337調(diào)查發(fā)起數(shù)量是201947起,26起針對中國大陸;2020年發(fā)起49起,其中26起針對中國大陸)。337調(diào)查導致的排除令,等于無論額外繳納多少關稅都不能進口他國產(chǎn)品,效果是直接封殺有關企業(yè)或有關國家所有相關產(chǎn)品,對自由貿(mào)易的后果沖擊極其嚴重。

同時,美國一直存在出口管制和制裁,禁止或限制國防、軍民兩用以及其他產(chǎn)品、技術的出口及再出口,或向特定國家出口,或與特定名單上的實體或個人進行交易。美國商務部、美國國防部、美國財政部等都有出口或交易黑名單,名單上多數(shù)是伊朗、俄羅斯、中國、朝鮮等國的企業(yè)。到2021年底,這些黑名單上的中國企業(yè)和個人數(shù)量,已經(jīng)直追伊朗和俄羅斯,開始向千名邁進。美國的這種出口管制和制裁不僅對位于美國境內(nèi)的實體或個人有約束力,其對用美國技術或工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的位于外國境內(nèi)的外國企業(yè)或個人也有約束力,其對國際貿(mào)易的影響決不僅僅限于美國與其他國家之間的雙邊貿(mào)易。美國這樣做的官方理由是保護國家安全、促進地區(qū)穩(wěn)定、防止武器與技術擴散、保護人權等等。但正如美國337調(diào)查的結果可能是完全禁止某產(chǎn)品進口一樣,美國出口管制和制裁的結果可能是完全禁止某產(chǎn)品出口,其對國際貿(mào)易的不利影響也是顯而易見的。

此外,美國的337調(diào)查、出口管制和制裁制度已經(jīng)在歐盟等地擴散,其對全球的國際貿(mào)易都在產(chǎn)生不利影響。而如此擴大化的美國式出口管制與制裁對出口非軍事產(chǎn)品造成的限制,是否符合WTO自由貿(mào)易原則允許的例外規(guī)則,也是一個巨大的問號。

以區(qū)域自貿(mào)協(xié)定為特征的新國際貿(mào)易秩序正在形成?

在見證WTO作為貿(mào)易協(xié)定協(xié)商平臺和貿(mào)易糾紛解決平臺作用沒有恢復而現(xiàn)存國際貿(mào)易秩序繼續(xù)遭遇強烈沖擊的同時,2021年也見證了一些區(qū)域與雙邊自貿(mào)協(xié)定的崛起。實際上,近年世界一些主要貿(mào)易方之間,興起了雙邊及區(qū)域自貿(mào)協(xié)定談判高潮,并簽署了一系列重要自貿(mào)協(xié)定。這些自貿(mào)協(xié)定有的在2021年生效,有的由于2021年發(fā)生的事件,引起了特別關注。

201838日,日本、加拿大、澳大利亞、新西蘭、新加坡、越南、墨西哥、智利等11個國家代表在智利首都圣地亞哥簽署了《全面與進步跨太平洋伙伴關系協(xié)定》(CPTPP)。該協(xié)定除了自貿(mào)協(xié)定通常的關稅減讓、市場準入、貿(mào)易便利等內(nèi)容外,在知識產(chǎn)權、勞動、環(huán)境、競爭、國有企業(yè)、互聯(lián)網(wǎng)和數(shù)字經(jīng)濟等方面,均設定了較高標準。據(jù)有關統(tǒng)計,目前CPTPP成員方總人口達4.98億,GDP占全球經(jīng)濟總量的13%。2021年年初及隨后,英國、中國等先后提出要加入CPTPP,使得CPTPP引起特別關注。如果再考慮美國可能重返TPP談判從而加入CPTPP,而后刺激歐盟等尋求加入CPTPP,那么“新WTO”的說法可能就不是空穴來風了。

20201115日,東盟10國與中國、日本、韓國、澳大利亞、新西蘭共15個國家簽署的《區(qū)域全面經(jīng)濟伙伴關系協(xié)定》(RCEP)。該協(xié)定簽署國在2021年加緊了條約批準手續(xù),計劃共同努力使得該協(xié)定在202211日生效。該協(xié)定被認為是世界上規(guī)模最大的區(qū)域自由貿(mào)易協(xié)定。據(jù)統(tǒng)計,2019年時,RCEP15個成員國總人口達22.7億,GDP26萬億美元,出口總額達5.2萬億美元,均占全球總量約30%。雖然相對于WTO有關協(xié)定,該協(xié)定納入了電子商務、競爭政策、中小企業(yè)等新內(nèi)容,但其主要內(nèi)容還是貨物貿(mào)易、原產(chǎn)地規(guī)則、貿(mào)易救濟、服務貿(mào)易、投資、政府采購等傳統(tǒng)自貿(mào)協(xié)定內(nèi)容。

2018321日,44個非洲國家代表簽署了《非洲大陸自由貿(mào)易協(xié)定》(AfCFTA)。目前該協(xié)定參加國家已經(jīng)包括了55個非洲聯(lián)盟國家中的54個(僅剩厄立特里亞),已經(jīng)獲得31個國家批準,并于202111日正式生效。該協(xié)定被認為是世界上參加國家最多的區(qū)域性自貿(mào)協(xié)定,涉及非洲3萬億美元的市場。

此外,2019年底,美國、加拿大和墨西哥三國重新談判簽署了他們新《北美自由貿(mào)易協(xié)定》(NAFTA),并將其更名為《美國—墨西哥—加拿大協(xié)定》(USMCA)。新協(xié)定涉及市場準入、原產(chǎn)地規(guī)則、農(nóng)業(yè)、貿(mào)易救濟、投資、數(shù)字貿(mào)易、爭端解決、知識產(chǎn)權等傳統(tǒng)內(nèi)容,但在勞工、環(huán)境、制藥等方面增加了新的內(nèi)容。USMCA最重要的是其保留了NAFTA原有的多種形式的爭端解決機制。該協(xié)定規(guī)定的在協(xié)定下和在各成員國國內(nèi)運用司法程序解決爭端的機制,無論是WTO還是其他自貿(mào)協(xié)定,至今都沒有超越。此外,USMCA新加了一個“毒丸條款”,要求成員方在與“非市場經(jīng)濟”國家簽署自貿(mào)協(xié)定時,要事先通知其他成員方,而其他成員方因此有退出USMCA的權利。該條款對中國加入含美、墨、加任何一國的自貿(mào)協(xié)定(如CPTPP),具有潛在的牽制作用;而USMCA正是由于中國在20219月提出加入CPTPP申請而重新引起關注。

在雙邊自貿(mào)協(xié)定方面,值得提出的當然是20201230日中國與歐盟原則同意簽署的《中歐全面投資協(xié)定》。這個協(xié)定里有一些可以與CPTPP媲美的“進步條款”,屬于全球自貿(mào)協(xié)定運動的重要組成部分。而該協(xié)定在2021年經(jīng)歷的各種事件,從一個側面證明了其重要性。

更為重要的是,伴隨這些區(qū)域性以及一些雙邊自貿(mào)協(xié)定簽署的,全球悄然興起了一場零關稅運動。RCEP成員方承諾通過立即降稅及在十年內(nèi)逐步降稅的方式,最終實現(xiàn)區(qū)域內(nèi)90%以上的貨物貿(mào)易零關稅。CPTPP成員方更是承諾總體上要對99%(日本承諾95%)的貨物貿(mào)易實施零關稅,同時喊出了零關稅、零壁壘、零補貼的“三零標準”。而在前兩年貿(mào)易摩擦激戰(zhàn)正酣時,歐盟與美國特朗普政府也曾發(fā)布聲明,說要對雙方之間進出口產(chǎn)品實施零關稅(農(nóng)產(chǎn)品和汽車產(chǎn)品除外)??紤]到歐盟和美國一直在談判《跨大西洋貿(mào)易與投資伙伴關系協(xié)定》(TTIP),這并不是一句空話。而加拿大和歐盟在20161030日簽署《加拿大—歐盟綜合經(jīng)濟與貿(mào)易協(xié)定》(CETA)時,也準備消除加拿大和歐盟之間98%的關稅。

國際貿(mào)易新秩序下的企業(yè)合規(guī)經(jīng)營應對策略

WTO多哈回合談判失敗與爭端解決機制的崩潰,美國特朗普政府挑起的貿(mào)易摩擦帶來的超限關稅的沖擊,美歐突破正常貿(mào)易救濟規(guī)則造成的惡劣影響,美國的337調(diào)查、出口管制和制裁對國際貿(mào)易的不利影響等構成對以WTO系列協(xié)定為基礎的當今國際貿(mào)易秩序的嚴重沖擊。而區(qū)域及雙邊自貿(mào)協(xié)定的異軍突起,又給建立國際貿(mào)易新秩序帶來了希望。未來的國際貿(mào)易秩序?qū)⑼ㄟ^修改WTO規(guī)則形成,還是通過升級某個或某些區(qū)域自貿(mào)協(xié)定形成?在2021年底的今天,我們還無法確定。但是可以確定的一點是,即使現(xiàn)行WTO體制因改革失敗而遭拋棄,WTO的系列協(xié)定內(nèi)容仍將是當前各區(qū)域性和雙邊自貿(mào)協(xié)定的支點,構成任何國際貿(mào)易新秩序的基礎。

面臨可能的新國際貿(mào)易秩序外加新冠疫情帶來的復雜局面,企業(yè)如何應對?總體來說,企業(yè)應當認清新形勢,抓住新機遇,接受新挑戰(zhàn)。

首先,各企業(yè)應當研究和利用各區(qū)域性和雙邊自貿(mào)協(xié)定帶來的新機遇,擴大產(chǎn)品進出口并優(yōu)化相關投資布局。各企業(yè)應聘請專業(yè)顧問,厘清有關的區(qū)域性和雙邊自貿(mào)協(xié)定下的新市場準入、關稅減讓、貿(mào)易便利、投資保障、權利保護等內(nèi)容,校準貿(mào)易與投資方向。舉例來說,由于關稅減讓甚至零關稅總是與原產(chǎn)地有關,如何利用各自貿(mào)協(xié)定下的原產(chǎn)地規(guī)則,如RCEP、CPTPPCAFTA(中國東盟全面經(jīng)濟合作框架協(xié)定)等協(xié)定下的原產(chǎn)地累積評估規(guī)則,就是企業(yè)削減成本、增加利潤的一個重要課題。

其次,企業(yè)應建立自己的出口貿(mào)易合規(guī)與預警機制,以便在考慮正常關稅進出口的前提下,準備好應對反傾銷、反補貼等特別關稅的沖擊。具體來說,建立這樣一個出口貿(mào)易合規(guī)與預警機制,需要進行以下工作:一是對企業(yè)有關人員定期進行出口貿(mào)易規(guī)則培訓,以便企業(yè)屆時可以沉著有序應對任何突發(fā)特殊進口管制措施;二是分析企業(yè)相關產(chǎn)品的全球主要市場競爭形勢,關注相關產(chǎn)品全球主要市場進出口價格走勢,預判可能發(fā)生特殊進口管制措施的市場;三是研究企業(yè)相關產(chǎn)品在全球主要市場遭遇特殊進口管制措施的具體情況及貿(mào)易轉移動向,預先準備應對具體出口市場可能發(fā)生的特殊進口管制調(diào)查;四是更重要的是,面對美歐等在反傾銷中將采用的“生產(chǎn)要素”替代國計算方法,對原材料采購、人力投入等生產(chǎn)要素的構成,事先進行優(yōu)化處理;五是按照貿(mào)易救濟規(guī)則規(guī)劃出口價格的構成;六是制定和推進在出現(xiàn)不利特殊進口管制措施時,合法規(guī)避和避免損失的應對方案。

再次,企業(yè)面對貿(mào)易戰(zhàn)帶來的超限關稅,應研究和運用相關原產(chǎn)地規(guī)則、海關稅則號歸類規(guī)則等,確定企業(yè)相關產(chǎn)品是否不屬于超限關稅范圍。同時,研究和運用各國公布的超限關稅豁免規(guī)則,組織資料,及時申請豁免,也是避免遭受超限關稅損失的正確路徑。

再其次,企業(yè)應當研究和準備應對美國等出口管制與制裁,通過建立自己的合規(guī)機制,事先對其予以合法規(guī)避。如果不幸被列入美國等出口管制與制裁清單,企業(yè)也不應放棄,應通過聘請專業(yè)人士,爭取獲得特別許可或?qū)⒆约阂瞥鲇嘘P“黑名單”。企業(yè)及時采取這些措施是必要的,因為這些“黑名單”有連鎖效應,往往會在美國、歐盟、日本等之間迅速擴散;即使這些“黑名單”沒有擴散,由于這些出口管制與制裁可能具有域外適用效力,也很可能將企業(yè)與其他國家/地區(qū)的企業(yè)之間的貿(mào)易,置于風險之中。

最后,企業(yè)還應當及時求助本國政府,將自己在國際貿(mào)易合規(guī)經(jīng)營中發(fā)現(xiàn)的問題,及時向有關政府部門反映,尋求支持和幫助。如前所述,無論是WTO還是各種區(qū)域性、雙邊性自貿(mào)協(xié)定,政府總是有關爭端解決的主體,除非相關協(xié)定(如USMCA)授予企業(yè)直接提告的權利,企業(yè)在國際貿(mào)易中遇到的問題,需要通過相關政府交涉和解決。當然,企業(yè)也不能僅僅依靠政府解決所有問題。實際上,在法治相對健全的國家,企業(yè)通過對方國內(nèi)司法渠道爭取權益,也不失為一種明智選擇。有的時候,政府在相關自貿(mào)協(xié)定平臺交涉與企業(yè)在相關國家司法渠道力爭并行不悖、相輔相成。如對于美國不給國有成分企業(yè)單獨稅率問題,就需要中國政府在WTO提告和有關企業(yè)在美國國內(nèi)展開訴訟。

總之,以GATTWTO規(guī)則為基礎建立的現(xiàn)行國際貿(mào)易秩序,正在遭到強烈沖擊和破壞。而與此同時發(fā)生的區(qū)域或雙邊自由貿(mào)易協(xié)定的興起,或許預示著一個新的國際貿(mào)易秩序的形成。面對如此形勢,企業(yè)不應認為這都是政府權力和責任,而應認識到其可以研究和運用有關自貿(mào)協(xié)定規(guī)則及有關國家在貿(mào)易救濟、出口管制與制裁、司法審查等方面的規(guī)則,建立自己的合規(guī)經(jīng)營機制,并在挑戰(zhàn)中求生存、求機遇,保住企業(yè)的出口市場和經(jīng)營成果。

(作者:江家喜 系北京市競天公誠律師事務所合伙人)

信息來源:中國貿(mào)易報